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¿Es un Acuerdo Operativo de LLC un Contrato de Ejecución o un Contrato Legalmente Vinculante?

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Un acuerdo operativo es un contrato legal vinculante utilizado por las LLC porque describe las decisiones financieras y funcionales de la empresa, incluidas las normas, los reglamentos y las disposiciones. La esencia de este documento legal es regir las operaciones internas de la empresa de manera que se adapte a las necesidades específicas de los propietarios de la empresa. Una vez que el documento es firmado por los miembros de la sociedad de responsabilidad limitada, actúa como un contrato oficial que los vincula a sus términos.

Sin embargo, el hecho de que un Acuerdo operativo de LLC sea un contrato ejecutorio dependerá de la materialidad del incumplimiento de las obligaciones restantes. Dado que no existe una regla general aplicable a los acuerdos operativos de LLC, se requerirá un análisis del acuerdo operativo en su totalidad, la ley de la compañía de responsabilidad limitada aplicable y otras leyes estatales aplicables para determinar si se trata de un Contrato de ejecución.

Al igual que con cualquier otro acuerdo, determinar si un acuerdo operativo es en un caso particular un ‘contrato ejecutivo’ es una cuestión de hecho para el Tribunal de Quiebras. En particular, el Código de Quiebras no define explícitamente «contrato ejecutivo».

A lo largo de los años, la mayoría ha adoptado la «prueba del compatriota», que establece que un contrato es ejecutorio si «las obligaciones de ambas partes no se han cumplido hasta el momento en que el hecho de que cualquiera de las partes no complete el cumplimiento constituiría un incumplimiento material y, por lo tanto, excusaría el cumplimiento». del otro.’

Tenga en cuenta que cuando un deudor se declara en bancarrota, se establece un “estado” de bancarrota de conformidad con la Sección 541 del Código de Quiebras. El estado de quiebra de este deudor en particular incluye «todos los intereses legales o equitativos del deudor en la propiedad al comienzo del caso».

En particular, la Sección 541 aclara que un interés del deudor se convierte en propiedad de la masa de la quiebra independientemente de cualquier disposición en cualquier acuerdo o ley de quiebra aplicable que restrinja o condicione la transferencia de dicho interés por parte del deudor.

Por lo tanto, la masa de la quiebra del deudor (y por extensión el síndico, cuya responsabilidad es administrar la propiedad de la masa en beneficio de los acreedores del deudor) generalmente sucede automáticamente a todos los intereses de la propiedad del deudor libre y libre de cualquier ley estatal o restricciones o condiciones contractuales.

Sin embargo, dado que un contrato pendiente de ejecución se considera tanto un activo potencial como un pasivo potencial del deudor, se trata de manera diferente. En los Estados Unidos, la Sección 365 del Código de Quiebras contempla los contratos ejecutorios.

Cómo proteger su LLC de la bancarrota de un miembro de la LLC

Tenga en cuenta que la quiebra de un miembro de la LLC, además de interrumpir las operaciones comerciales, también resulta en un litigio costoso. Sin embargo, puede proteger su LLC mediante la inclusión de disposiciones en el acuerdo operativo de su LLC que eviten el caos en el futuro. Aquí hay cuatro disposiciones clave que usted y su abogado deben incluir en el acuerdo operativo para protegerlo en el procedimiento de quiebra de un miembro de la LLC:

  1. Asegúrese de que su acuerdo operativo sea un «contrato de ejecución» según § 365

Según los expertos, asegurarse de que el acuerdo operativo de su LLC sea un «contrato de ejecución» en caso de quiebra es, sin duda, la parte más importante para proteger su LLC de la quiebra de un miembro de la LLC. Tal como se expresó anteriormente, un «contrato ejecutorio» es un contrato en el que ambas partes aún deben cumplir con el contrato y la «obligación de ambos [debtor] y la otra parte del contrato están tan incumplidos que el hecho de que cualquiera de ellos no complete el cumplimiento constituiría un incumplimiento material que excusaría el cumplimiento del otro”.

Además, implica que se espera que el miembro deudor de la LLC tenga obligaciones sustanciales, actuales e incumplidas si un acuerdo operativo debe tratarse como un contrato ejecutorio. Si este es el caso, los miembros de la LLC que no son deudores están exentos de «aceptar el desempeño» de un tercero, como un síndico de bancarrota, lo que permite que el síndico tenga un interés económico en la empresa, pero no tiene derechos de gestión ni de voto.

Tenga en cuenta que esto es imperativo ya que un interés de LLC sin derecho a voto es menos atractivo para un síndico de bancarrota que intenta maximizar las ganancias para el patrimonio de la quiebra, ya que evita que el síndico venda la LLC.

Sin embargo, la forma ideal de expresar esta disposición en el acuerdo operativo es establecer que «la intención de los miembros es que el acuerdo operativo se considere un contrato ejecutorio». Además, los tribunales han determinado que las siguientes obligaciones son «sustanciales» a los efectos de considerar si el incumplimiento de esta obligación por parte de un miembro excusaría el desempeño de los otros miembros que no incumplen:

  • Obligación de realizar aportes en efectivo o responder a requerimientos de capital (sin derecho de veto por parte del afiliado)
  • Obligación de prestar servicios personales
  • Restricción de participar en transferencias no autorizadas de interés de membresía
  • Obligaciones de no competencia y/o no divulgación
  • Restricción afirmativa de retirarse voluntariamente como miembro
  • Garantía de la deuda de LLC

Tenga en cuenta que incluir cualquiera de estas disposiciones en su acuerdo operativo como obligaciones del miembro es pertinente para efectos de establecer el acuerdo operativo como un contrato ejecutorio.

  1. Agregue un derecho de preferencia u otra opción para comprar el interés del patrimonio en una propuesta de venta

La segunda disposición que debe considerar incluir en su acuerdo operativo para asegurarse de que esté protegido si un miembro de la LLC se declara en bancarrota es una disposición que detalla el derecho de preferencia u otra opción de compra en el caso de una venta o transferencia, incluida una venta. en quiebra

Tenga en cuenta que incluir el derecho de preferencia en su acuerdo operativo también hace que sea más probable que su acuerdo operativo sea tratado como un contrato ejecutorio, lo que permite que sea rechazado por los miembros de la LLC que no están en bancarrota.

Esto significa que el derecho de preferencia es una herramienta muy importante para que los miembros no deudores mantengan el control de la LLC, independientemente de si el acuerdo operativo es ejecutivo. Sin embargo, siempre que usted y su abogado no vinculen el derecho de opción preferencial con la declaración de bancarrota; la condición financiera del deudor miembro de la LLC; o el nombramiento de un fideicomisario, es probable que el tribunal respete el derecho de preferencia.

  1. Asegúrese de que el acuerdo operativo y cualquier otro documento de formación estén «integrados»

La tercera disposición a considerar incluir en su acuerdo operativo es una disposición que garantiza que el acuerdo operativo y cualquier otro documento de formación de LLC, como acuerdos de llamadas de capital, opciones o acuerdos de servicios personales, estén «integrados».

Tenga en cuenta que cuando se trata de una quiebra, los documentos integrados son beneficiosos porque aseguran que si un miembro se declara en quiebra, el síndico de la quiebra no puede elegir los contratos favorables de la LLC y rechazar los menos favorables, lo que hace que sea menos probable que el síndico asumir cualquiera de los contratos de la LLC.

  1. Incluya en su acuerdo operativo que un incumplimiento material del acuerdo operativo convierte a un miembro en un mero cesionario sin derecho a voto

La última disposición para su LLC debe adaptarse explícitamente para proporcionar una alternativa potencial para usted y su LLC para evitar que un fideicomisario del Capítulo 7 obtenga derechos no económicos, como derechos de gestión o de voto. Tenga en cuenta que la siguiente revisión podría evitar que un administrador concursal obtenga derechos no económicos:

“Un miembro dejará de ser miembro de la Compañía y ese miembro obtendrá la condición de mero cesionario en virtud de la Sección __ de este Acuerdo operativo cuando ocurra uno o más de los siguientes eventos: … (A) Incumplimiento material de este Acuerdo operativo Convenio…»

Idealmente, esta disposición puede ser muy útil, ya que el rechazo final de un contrato de LLC en virtud de esta disposición no rescinde el contrato en sí, sino que libera al patrimonio de cualquier obligación en virtud del contrato, y el acuerdo operativo seguiría rigiendo los derechos del fideicomisario del Capítulo 7 en virtud de eso, si lo hay.

Conclusión

El acuerdo operativo es similar a los estatutos de una corporación. Cada LLC tiene un acuerdo operativo único que establece el entendimiento entre los miembros con respecto a los intereses de propiedad y los detalles de la operación del negocio. En una entidad multimiembro, el acuerdo operativo se convierte en un contrato vinculante para todos los miembros. Sin embargo, la elaboración de un acuerdo operativo debería garantizar amplias discusiones y negociaciones entre los miembros para elaborar los diversos elementos del acuerdo.

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